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綠色建筑工程:正確理解“五包一靠”,并正確處理其相互之間的關系

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綠色建筑工程:正確理解“五包一靠”,并正確處理其相互之間的關系

發布日期:2019-03-20 作者:江蘇建總 點擊:

在實際工程建設中常涉及發包、承包、分包、內包、轉包及掛靠等,若這些問題處理不當會引發法律問題,而且由于不同工程項目的情況不同,容易混淆這“五包一靠”的概念、把握不好其相互之間的關系,因此如何正確理解“五包一靠”以及掌握其相互之間的關系是工程建設的重中之重。

發包VS 承包

在工程建設中,若訂立建設工程合同肯定會涉及發包與承包,即發包人在建設工程合同的訂立過程中將建設工程勘察、設計、施工一并交給一個工程總承包單位完成或者將建設工程勘察、設計、施工中的一項或幾項交給一個承包單位完成。

分包與承包是從不同主體的視角對訂立合同的行為進行描述,其中,分包是從分包人的角度進行定位,主要針對全部工程而言,一般發生在發包人與承包人之間。而承包是從承包單位的角度進行定位,除獲取企業收益外還承擔經營風險,并承擔法律責任。承包單位通常為具有法人人格的公司、企業,且能向所承包的企業提供足夠數額的風險抵押金或風險保證金保函。

在實際工程建設中,必須保證承包單位是同一個,嚴禁出現將工程進行肢解發包(即發包人將工程肢解成若干部分發包給幾個承包單位)的行為,這樣則會因為不同承包單位協調不當,導致工程不易管理,從而造成工期延長、建設成本增加等。故我國在《合同法》、《建筑法》等法律法規中明確規定:凡是屬于肢解發包工程的行為,均應認定為發包合同無效。

分包VS 內包

分包是指總承包單位將所承包工程中的一部分依法發包給具有相應資質的承包單位,且與這些承包單位承擔連帶責任。而分包行為可以是合法的,也可以是違法的。

普遍的“違法分包”一般包括以下4點:

(1)將主體結構施工分包;

(2)二次分包;

(3)分包給不具備資質的單位;

(4)未經約定或認可的分包。

內包即 “內部承包”,是一種合法經營手段,通常是指承包人在承包工程后將工程交給內部職能機構完成,一般包括內設項目部承包和分公司承包,內包的主體對象是承包人的內設機構或分支機構。而在內包情況下,總承包人仍需要對工程進行管理并承擔相應責任

轉包VS 掛靠

轉包與掛靠均是違法行為,嚴禁在工程建設中采取。

轉包是指承包單位在承包工程后將所承包工程及與發包方的承包關系同時轉讓給第三方,不再對工程進行管理,也不承擔法律責任。其中,根據轉包對象可分為全部轉包和肢解轉包;根據轉包方式及轉承包人的人數可分為直接轉包和變相轉包;根據轉包次數可分為一次轉包和層層轉包。

通常轉包對象可以是有資質的單位,也可以是無資質的單位或個人,而且在轉包中同時存在發包人與轉包人、轉包人與轉承包人兩段關系,因此容易造成工程管理混亂、導致工程質量低下,故在相關法律法規中均規定了禁止“非法轉包”。

掛靠是指企業或個人允許他人在一定期間內使用自己的名義對外承接工程,其中,掛靠人一般是以被掛靠人的名義進行承包工程,且掛靠人通常為無資質或資質條件不夠的單位或個人。掛靠的承包關系主要表現為發包人與被掛靠人之間的關系點這免費下載施工技術資料。

相關法律法規中未明確提到“掛靠”,而是用“借用”指代,但無論哪種說法都應用于工程建設中。由于掛靠本身違法,所簽協議應屬無效合同,不受法律保護,因此會影響工程質量,并給企業帶來違約風險。

此外,在實際工程中應對被分包工程進行檢查,檢查表如下。

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綠色建筑工程:由以上的對比可知,發包、承包、分包及內包均屬于合法的經營手段,只有在違反相關規定的情況下才會違法;而轉包及掛靠則是非法的經營手段,任何時候都不符合法律規定,嚴禁采用。因此,在實際施工中應明確 “五包一靠”的含義,并正確處理其相互之間的關系。


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